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【函授论文】浅议案外人申请再审的冷思考——文本分析的视角(论文资料)

星级: ★★★★ 期刊: 《河北法学》作者:张妮浏览量:6154 论文级别:最新本章主题:外人和程序原创论文: 5156论文网更新时间:12-23审核稿件编辑:Kyle本文版权归属:www.5156chinese.cn 分享次数:2050 评论次数: 1319

导读:如何写好一篇外人和程序方面的论文。希望本篇案外人申请再审的冷思考——文本分析的视角的论文范文会对你的写作构思有所启发以助大学生们轻松完成写作任务。

摘要:民事程序的完备性关系到权利人寻求救济的途径,由于我国目前存在着判决生效后的效力及于当事人之外的案外人,致使有损该案外人利益或者对该案外人利益造成威胁的现象,出于对其利益的保护,有必要设置相应的制度保护案外人的合法权益.而我国目前法律规定对案外人的保护存在一定的不完善性与矛盾性,所以有必要设立独立的案外人撤销之诉.

关键词:民事诉讼;案外人;再审制度;撤销之诉

中图分类号:DF72 文献标识码:A 文章编号:1002-3933(2011)11-0134-06

民事裁判的效力不仅仪局限于当事人双方,有时扩及到案外人,司法实践中诉讼欺诈、合法调解隐藏非法目的以及仲裁欺诈等现象的发生,致使确定裁判损害到案外人的利益,民事诉讼法的修改以及最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)审判监督程序若干问题的解释》中用再审原告资格的扩大以及规定案外人申请再审相应程序对案外人进行保护,展现出立法机构已经开始重视对于案外人的权益维护问题,但由于规定的不完善以及相互矛盾之处,使得对案外人权益的保护在实践操作中有些捉襟见肘.

一、修法前面临的困境

在修改民事诉讼法之前,在颁布《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)审判监督程序若干问题的解释》(下称《审监解释》)之前,我国对于案外人权益的保护面临以下困境:

首先,申诉.我国宪法第41条规定:公民对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利.但是该宪法性规定无法对案外人的权利提供有力保护,因为申诉权是我国公民的一项基本宪法权利,并不是一种民事诉讼权利,尽可能作为法院发现错案的一种线索,因此将申诉作为对案外人权益的保护并不可取.

其次,另行起诉.案外人可以针对已经生效的裁判中涉及到自己权益的部分另行起诉,符合起诉条件的,法院应当受理.毕竟该诉讼标的有可能不同于原裁判的诉讼标的,那么就有可能出现做出的新裁判与原裁判之间对法律权利义务关系的确定产生矛盾,有损于司法权威和司法公信力,案外人的权益无法得到有效保护.

再次,执行异议.执行异议,是指在执行进行过程中,执行行为侵害执行当事人或者案外人权益时,法律所提供的一种救济方法.但这是发生在裁判执行过程中,案外人才可提起.况且,还不能够引起停止执行.再者,这是发生在裁判执行过程,那对于有的裁判不需要强制执行时或者已经执行完毕时,该案外人的权益如何保护,法律并未规定.

最后,申请再审.我国对于撤销或者变更原裁判的程序只有再审程序,那么看起来似乎只有再审可以对案外人权益进行保护.可是未修改前的民事诉讼法规定了三种主体可以提起再审,即法院、检察院、当事人.而案外人又非当事人,故其不能提起再审.所以在修改前的民诉法以及相关法律的规定中,对案外人权益的保护可谓举步维艰.

二、修法后引发的问题

司法实践中出现的诈害诉讼、诉讼主体与诉讼利益主体分离等现象,使得立法者不得不考虑对于裁判生效后,确定裁判对案外人的利益影响.其一方面修改了民事诉讼法对当事人申请再审的规定,另一方面最高人民法院颁布了《审监解释》,使得我们看到了对案外人权益保护的影子,但同时也引发了诸多问题.

(一)再审事由方面

诉讼是特定化的解决纠纷的活动,具有其特殊的内在要求,《民事诉讼法》第179条规定,当事人的申请符合一定的条件时,人民法院应当裁定再审,法律规定了13个再审事由.由此可知,修改后的《民事诉讼法》将之前的5个申请再审事由增加至13个再审事由,增强了可操作性,并有利于保障当事人申请再审权利的行使.从而使申诉权这一 权利通过诉讼权利的行使在民事诉讼中得到体现,申请再审权是实现申诉权的手段.

当事人申请再审后,是否引起再审程序的发生,还需要法院进行裁定.当符合法律规定的条件时,法院应当裁定

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再审.也就是说当事人申请再审未必会引发再审程序发生.这就需要对我国市判监督程序(广义的审判监督程序,包括法院、检察院引起的再审和当事人申请再审)的立法目的进行分析:《民事诉讼法》中的审判监督程序的立法原意并非当事人提起再审的程序,而是以审判监督为基本理念,强调国家的监督权力,带有很强的职权主义色彩,甚至出现了立法上的国家主义倾向5 即使是修改后的民事诉讼法,虽然细化了当事人申请再审的理由,修改了当事人申请再审的程序中的相应内容,但还是没有脱离国家的监督权力,仍然体现了再审程序启动的国家干预性,当事人的申请再审权没有得到应有的尊重和保障,当事人申请再审难的现象依然存在.由于我国在程序设计卜没有将当事人申请再审作为再审之诉看待,当事人的再审申请只是被法院看作发现案件错误的一个线索,对于当事人的再审申请,实践中,如果案件需要再审的话,往往由审判委员会讨论决定再审.

(二)诉讼地位方面

民事诉讼法规定

修改之后的《民事诉讼法》第179条第9款增加了当事人申请再审的事项,“无诉讼行为能力人未经法定 人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人,因不可归责于本人或者诉讼 人的事由,未参加诉讼的”时,当事人也能够申请再审.该条款是对于域外案外人撤销诉讼程序原告主体的一种引入,域外将其作为案外人主体适格的条件,而我国将其作为当事人申请再审的事项,但是“无诉讼行为能力人未经法定 人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人”因其未参加原诉程序,又何称其为当事人,这是对当事入主体的扩大解释,但这种扩大有违当事人理论的一贯性.

修改之后的《民事诉讼法》第204条规定了案外人申请再审,在第三编执行编中规定,“执行过程中,案外人对执行标的提出异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回.案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序 ;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼.”首先,将案外人申请再审规定在执行程序之中,将案外人异}义之诉与案外人申请再审作为在执行过程中案外人不同情况下获得救济的两种制度安排,并未赋予案外人申请再审程序独立的地位.其次,对于哪些属于案外人,以及案外人的内涵解释并未规定清楚,即案外人作为申请再审的原告适格问题解释并未涉及,这就使得可能出现很多案外人申请再审的现象发生,致使裁判的公信力降低.再次,从“案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序

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”的规定来看,民事诉讼法中并未规定案外人对裁决错误可以申请再审的程序,那么如何依照该程序 ,将不得而知.

(三)程序保障方面

程序保障的内涵,一方面是指科学的程序本身所具有的对案件事实的反思性整合的能力,另一方面是指科学程序本身具有限制态意和防止案外人情干扰的功能,这两方面的价值使得程序保障建立在可靠的基础上,只要坚持程序,就可以在绝大多数情况下实现实体真实.程序保障要求做到与程序的结果有利害关系或者可能因该结果而蒙受不利影响的人,都有参加该程序并得到提出自己的主张和证据以及反驳对方之主张和证据的机会.

从修改后的民事诉讼法以及《审监解释》中可以看到对于案外人的程序保障得到了一定的重视,但同时我们不能忽视的是我国的再审功能上还是倾向于“实事求是,有错必纠”,在一定程度上也体现了职权主义的特点.同时将其依托于再审程序中,使其处于所谓的“当事人”的地位有一定的失效性.因为毕竟在很长一段时期内,申请再审的主体都是当事人.立法目的的转变是值得肯定的,但仍体现了国家职权的倾向性.因为案外人是申请再审,但是否能够引起再审,还需要法院裁定,当事人申请再审都尚且如此困难,又何况案外人申请再审,势必会又走上了当事人申请再审难的怪圈.再者,将案外人的权益保护附属在执行程序中,依托申请再审程序,却未对案外人的内涵进行界定,诉讼程序问题却未进行详尽的阐述,实践操作起来也将会是困难重重,案外人的权益保护仍未落到实处.

三、引发的思考

民事裁判的效力并非只及于当事人双方,在倡导纠纷一次解决的理念下,确定裁判的效力势必牵涉于末参加原诉程序案外人,从法律的修改以及司法解释的颁布中,可以看到立法机关、司法机关已经开始重视该问题,但因新的法律条文以及新的司法解释的出现,又使得在宏观方面与微观方面面临如下问题:

(一)宏观方面

1。司法权威

司法权威植根于特定的文化基础中”.民事诉讼法几经修改,虽然条文数量较以前有所增加,但仍给人以不完善的感觉.这种属于“头痛医头、脚痛医脚”式的立法,并未关注法律规范本身的

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系统性结构及其效益.纵观民事诉讼法条文规范,虽然对于权利救济程序的设置中关注到绝大多数救济者的权利,使其能够通过相关制度或者程序获得及时的救济,但是诉讼程序的进程中,却忽略了另一种主体,即裁削效力及于案外人问题,对其却未有救济程序设置.虽然司法解释对案外人事后救济问题进行了稍许规定,但毕竟是司法解释,相对于法律规定来说,仍然是略显不足,并削弱了法律规范效力层级要求所应具有的权威性.

2。正当程序

“未经法律的正当程序进行答辩,对任何财产和身份的拥有者一律不得剥夺其土地或住所,不得逮捕或监禁,不得剥夺继承权和生命.”程序性的正当程序作为一种程序法规则,其意义在于要求一切权力在行使剥夺私人的生命、自由和财产时,必须听取当事人的意见,当事人具有救济的权利.“正当法律程序是对权力的根本制约,是对权利最低限度的保障.”那么,在民事诉讼中,当裁判效力及于案外人时,而案外人却因为未参与前诉,而致使自己的合法权利受到前诉裁判直接或间接的损害,依照正当程序的要求,其有救济的权利,但民事诉讼的程序设置中,却未提供给案外人事后救济的程序,使案外人的权利濒临侵害的威胁.

3.程序法与实体法的衔接

“如果没有实体法制,而有一个优秀的程序法制,仍可以实现理想的目标,实体规则制定得再漂亮,没有程序规则来作保障,只是空气振荡.”实体法和程序法相互依赖、相互独立、相互贯通.程序法是实体法的保障,实体法中规定的权利受到侵害时,可以通过程序法中的程序予以救济.当裁判效力及于案外人时,案外人的实体权利受到直接或间接侵害,那么该案外人需要通过程序法中的救济程序来保障自己的权利.然而我国却未有该程序的设置,使得该权利人的实体权利缺失程序法的保障,程序法和实体法的衔接出现漏洞.

(二)微观方面

1.诚信原则

在一项制度中,如果欺诈可以带来胜利,投机取巧可以获得利益,这种制度只是卑鄙者的天堂,任何有良知的人都会鄙视这种制度,对这种制度产生严重的不信任感.当道德遭到忽视,利欲无限膨胀的时候,人会为了自身的利益而作出有损人类尊严的事情.当诉讼欺诈、仲裁欺诈、合法调解隐藏非法目的的现象发生,当事人将诚信原则置之不理,看似公正的程序与裁判却侵害案外人的权益时,诉讼法中规定的救济程序不能为案外人提供更好的救济,案外人的权益遭到当事人之间串通获得裁判的侵害,诚信原则在诉讼中遭到践踏,正义何存?

2.平等原则

法律面前人人平等,该平等原则适用于每一位公民,公民平等地享有法律赋予的权利与义务,在权利受到侵害时,每一位公民平等地受到法律的保护.在诉讼过程中,受程序结果影响的人都能够作为主体参加到诉讼程序中来,以自己积极的行为来影响诉讼的结果.那么,在案外人因为未参与至前诉来主张自己权利时,不能剥夺其享有的诉权,因为每位公民平等地享有诉权,平等地参加诉讼程序.但是,民事诉讼法却缺少这样的制度使该案外人能够平等地实施其诉权与平等地参与诉讼程序.这不能不说是一种与其他权利者的不平等.

3.利益平衡

“每一既定社会的经济关系首先表现为利益”“人们为之奋斗的一切,都同他们的利益有关”.利益的不断实现和追求是提高生产力、促进经济增长的决定性动机,是社会发展的动力但是,人类在追逐利益的过程中必然会产生对立和摩擦,实体法和程序法需要权衡和调节各种利益冲突,以便将对立和摩擦减少到最低限度.在民事诉讼中,当事人之间因为利益冲突而发生纠纷,确定裁判使得双方的利益冲突得到平衡.然而,使得当事人之间的利益冲突平衡的裁判却对案外人的利益发生冲击,那么理应为其设置程序来提供保障,以实现利益的整体平衡.

结语

民事裁判的效力并非只及于当事人双方,在倡导纠纷一次解决的理念下,确定裁判的效力势必牵涉于案外人,而其未参加原诉程序,那么如何保护?我们从法律的修改以及司法解释的颁布巾,可以看到立法机关、司法机关已经开始重视对案外人权益保护问题,但因法律规定的不完善还是未能解决该问题.

任何程序本身绝非仪是一种理想化的工具制度,它包含了对社会多方面价值需求的平衡.对于案外人撤销之诉的程序设置,已由学者进行了讨论,而再审型、独立型的案外人撤销之诉,究竟哪一个更适合中国的本土体制.笔者认为,再审型的案外人撤销之诉倾向于依赖再审程序,而我国再审程序的启动以及审理对于当事人而言困难重重,更何况与案外人;再者该类型的撤销之诉也容易产生延迟诉讼效率的现象.独立型案外人撤销之诉不依赖于任何程序,是专门针对案外人设置的,从而使得对确定判决的对抗产生了当事人的再审程序与案外人的撤销诉讼程序,具有充分保障案外人的事后程序参与权,也使得民事诉讼程序更直观地保障其权益.

为了使我国对案外人权益的事后保障更加适应

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本国的法治土壤,笔者认为针对目前的司法实践,以及日益增长的权利意识,应该建立独立型案外人撤销之诉来保障案外人的权益.与再审型案外人撤销之诉相比,独立型案外人撤销之诉更具有效率性与合理性.

首先,再审型案外人撤销之诉的实质就是将再审原告进行了扩大.在我国,申请再审的主体是当事人,若采取该类型,则就将申请再审的当事人主体进行扩大,涵盖了未参加诉讼的案外人,这就产生了与民事诉讼基本理论——当事人理论的不一致性,有违理论的稳定性与一贯性.

其次,再审型案外人撤销之诉采取的是再审程序,再审程序是对原裁判进行的再次审理,无论是适用法律还是认定事实,都是对全案进行的再审理,势必会产生诉讼延迟的效果,影响诉讼的效率,对原裁判的影响较大.

最后,再审型案外人撤销之诉在审理中适用一审程序还是二审程序需要依照原裁判审理程序进行.适用一审程序并不会对案外人的权利有太大影象,但当适用二审程序时就容易产生剥夺案外人上诉权利的现象.这对未参加原诉的案外人而言约束过高,不利于其权利保护.

鉴于目前已经有学者提到借鉴域外案外人撤销诉讼制度,建立我国案外人权益的程序保障制度,这样就有必要重新审视我国的程序架构,是运用修改法律的方式增加案外人撤销之诉进行规定,还是保持法律的稳定,用颁布司法解释的方式进行诠释,以及对于案外人的称谓问题,是继续这样称呼,并赋予其相应的诠释,还是设立新的民事诉讼法用语,并将其内涵进行全面而统一的定位,值得探讨.

[ 参考文献 ]

1、案外人异议之诉的程序适用——解读民诉法第204条中的“与原判决、裁定无关” 蒋晓燕 杨恩乾 我国新修改的《民事诉讼法》第204条保留了案外人异议制度,引进了案外人异议之诉,并与审判监督程序相结合,形成了独具特色的案外人执行救济制度。然而,实践中就如何

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