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【双学位论文】试析语言与法律—从工具论向本体论的认知嬗变(论文资料)

星级: ★★★★★ 期刊: 《河北法学》作者:张武汉浏览量:3358 论文级别:优秀本章主题:语言和法律原创论文: 5156论文网更新时间:12-24审核稿件编辑:Willie本文版权归属:www.5156chinese.cn 分享次数:1478 评论次数: 7068

导读:本篇文章是语言和法律类的论文,提供给准备写作相关这方面论文文献综述范本的应届毕业生们提供参考阅读下载。

张武汉

(上海理工大学外语学院,上海200093)

摘要:在法律的历史进程中,语言一直起着决定性的作用,但是在法学研究中语言一直被片面地定义为一种工具或技术.立足于语言与法律的历史,全面认识和把握语言对于法律的意义,指出并论证语言对于法律的意义不仅仅是习惯的标记、权利的明示和规范的表达,法律的本体就是语言.在法治社会的语境中,语言、法律、正义三者最终必然走向“三位一体”.

关键词:语言;法律;工具;本体

中图分类号:DFO

文献标识码:A

文章编号:1002-3933( 2010)07-0160-06

引言

语言与法律的关系犹于空气之于人类.英国哲学家大卫·休谟曾经说过:“法与法律制度是种纯粹的语言形式,法的世界肇始于语言,法律是通过语词订立和公布的.语言是表述法律的工具,法律不能脱离语言而独立存在.”…人类的语言并非完全只是把特定的名称赋予特定的事物,它的非凡成就得力于创造出许多普遍的概念,使人类的思考、沟通与决策能有重要的凭借.法律凭借语言文字予以表达,语言又赋予法律以具体的内涵,塑造着法律的形象,并使之成为一种有力量的东西,影响或支配着人们的思想与行动.只有通过语言,观念形态的法律规范才能被深深地镶嵌到国家政治制度的架构之中.在某种程度上可以说,法律之治正是借助于语言的社会功能来实现的.语言是法律传递价值的手段,并形成法律的概念和逻辑,从而为法律提供特有的思考手段.语言对法律思维有深层的影响,而法律思维必须依赖语言尤其是法律语言.

法学界并不讳言语言对于法律的意义,但是在法学研究中语言一直被片面地定义为一种工具或技术.语言对于法律的终极意义,只是到了法典化时代才引起语言学界与法学界的关注.在人类法律发展的历史中,语言一直起着决定性的作用.可以说,法律的起源与发展史,也就是运用语言追问法律意义的历史.因此,本文立足于语言与法律的历史,全面认识和把握语言对于法律的意义,强调语言对于法律的本体性,意在为语言学界与法学界的深入相关研究提供有益的尝试.

一、习惯的标记:声律语言与法的萌生过程

在原始社会时代,随着劳动的逐渐复杂,社会和经济协调的需要增加,群体间有效的沟通变得越来越有价值.“劳动的发展必然促使社会成员更紧密地互相结合起来,因为它使互相帮助和共同协作的场合增多了,并且使每个人都清楚地意识到这种共同协作的好处.一句话,这些正在形成中的人,已经到了彼此间有些什么非说不可的地步了.”人们需要语言这样一种交际工具来参与分派各种任务、分享肉食和其他收获物,互通消息和交换经验以便提高工作效率,于是口头有声语言的产生顺应了这种要求.人类语言大致有三种表现形式:自然语言(是指形体语言与手势语言)、口头语言(又称有声语言或声律语言,简称“口语”)和文字语言(简称“文字”).口语作为最初的信息传输工具,起先主要不是表达思想方式,而是一种行为控制.在漫长的进化过程中人类逐渐

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熟练地掌握了语言,运用这种工具完成在群体社会中的交际活动,并调整相互间的关系、统一相互间的行动;语言工具开始具有了“通知与理解的功能,社会功能(共同体的形成),以及操作功能(透过语言的帮助,来思考以及计算),还有标记的功能,以及它对记忆的意义.”

人类由自然生存状态过渡到社会生活状态,既要有交流的工具,也要有共同生活的规矩.前者是语言,后者是法律(“不成文法”,或日习惯法).当语言发展到能够表达概念的阶段,行为就可以被认为是正确的,因为社会经验表明这种行为有益于社会集体.既然法律要由集体的一般观点和集体的接受来决 定与否,那么正确的情感与法律之间必然就有着一些不同寻常的有机联系.语言和推理能力的诞生、发展,使人类逐渐产生了自我意识,他们意识到需要为合乎道德的目标而奋斗.由此,基于社会经验而产生的公平、正义等观念,最终演化 们本能或有意识地认为是正确的行为规则.人类对一种更真实、更高品位生活的追求,宣告了人类完全机械地适应自然界的法令已经完全过时,人类的社会秋序开始建立在自由选择的法律之上.

在人类法律历史发展的早期,由于文字还未产生,法律的存在主要取决于人们的记忆,并由部落或氏族群体中的首领、长老们和相关的祭祠人员一代代地传延下去.例如禁礼就是原始社会中的一种法律形式.违犯禁忌的行为是一种受超自然制裁的罪孽.在爱斯基摩人的社会中,任何一个有意或无意违犯禁忌的人,将受到逐出社区的制裁.并且,如果证据确凿,部落或氏族群体中的首领会将他的权力延伸到从人的角度看是十分含糊不明的有关性的违禁事件之中‘引.为了保证这种法律形式的连续性和稳定性,它往往披上宗教的神秘色彩,以习惯或习惯法的形式表现出来.为了便于记忆,社会通过使用语言中的重复、节奏、韵律、头韵和某些让人敬畏的表示特殊权力和有神秘色彩的词语来使人们记住法律.这种法律的早期状况是同当时的语言特征密切相联的.

从法的萌生过程中,可以观察到正是语言能力帮助人类从自然世界中争取到权利.虽然早期人类社会的法表现为习惯,但是任何规则都不可能脱离语言而以纯粹观念的形态存在.这是因为“没有语言的 作用,外部世界的关系和秩序就不会在思维中被确定和把握……如果没有语言,个人所把握的关于客体的知识就不会成为全社会的成员共同掌握的、改造现实世界的实践知识,人类就不可能观念地创造理想世界,协调一致地改造现实世界.”习惯法在本质上就是人类语言的实践.文字发明之前,声音就是内在观念的标记.当习惯被改造成习惯法推上了历史舞台充当社会秩序的调制器,具有“通知与理解的功能,社会功能,操作功能,标记的功能,以及记忆的功能”的声律语言就是该调制器的载体,那些习惯的标记.

二、权利的明示:文字语言对成文法的建构

“由于需要,由于和他人交往的迫切需要才产生的”语言相互对话、交流经验、沟通思想,大大增强了人类的学习能力.没有出现文字语言的声律语言阶段,属于信息表达的“有言无文”时期.声律语言虽然能够很方便地传达信息,但受限于时间和地点,口口相传的方式会造成信息的损失和错误.此阶段语言交流的缺陷成为了文字语言产生最直接的推动力.文字符号的产生经历了漫长的过程,它是各种生活经验影响总结的结果,亦是创造性智慧活动的成果.人类的语言从口语到文字、书面语言的演变过程自然也迎来了法律从习惯,习惯法的不成文法状态向成文法状态的历史演变.从习惯法到成文法的发展是一个漫长的历史过程,如果没有语言形式由声音到文字符号的发展,法律的成文化就没有可能.正如梅因所言:“古代法典之所以会创造成功是由于文字的发现和传布”.在法律发展的“无形法”阶段,行为规则有必要“用声律成句,以便口传记诵”.声律语言虽然能够很方便地传达信息,但“口传心授”的方式容易造成信息的损失和错误.与之相比,文字语言是一种更好的法律保存方式,能保证法律规范在传递中更加准确、更加完整.于是,在文字产生以后,文字的优越性便成了处于统治地位的利益集团选择以文字来推广社会调整的主要原因,成文法也就因此而产生.在此意

语言与法律—从工具论向本体论的认知嬗变
语言和法律论文文献综述范本

义上可以说,文字语言建构了成文法.

表面看来,法律的成文化似乎只是法律表达方式上的进步,但实际上,法律由无形的声律语言转变为有形的符号语言,对法律乃至社会的历史发展产生了深远的影响.首先,通常成文法的内容比较具体、明确,容易施行;成文法的体系比较完整周密;成文法系针对一定事物预为规范,让人民能知所遵循,不致动辄触法.正是借助于文字语言的工具性,法律的内容得到了相对确定,抑制了司法的恣意擅断,它的公开性使其具有对立法者和守法者共同的约束性.例如,中国古代制定、公布成文法的活动,是春秋末期的新兴地主阶级通过奋起斗争实现的,他们把制定、公布成文法,借以实行“依法治国”作为推行政治改革和巩固封建专制主义 集权制度的一种重要手段.此外,法律规范只有成文化后才获得了真实的规定性和尊严,它代表了一种通过法律的计划来维护或改变现有社会境况的企图,象征着这个社会已经开始尝试着逾越混乱和野蛮,并试图通过精确的语言和严谨的逻辑思维来规制和调节自我[15].例如,古罗马“十二铜表法”以及类似的成文法典对于有关社会的好处是:“保护这些社会使它们不受有特权的寡头政治的欺诈,使国家制度不致自发地腐化和败坏.”这些成文法在形式上凝练、有序而富于理性,是古代法中难

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能可贵的理性主义的体现.它摆脱了古代法的神秘主义性质,追求公开形式,从而使社会生活逐渐从虚无走向真实,从犹疑走向肯定,从模糊走向精确,从无用走向有用;最重要的是真正以法律的形式(而不是以神的形式)开始组织社会生活,富于建设性[16].最后,法的成文化改变了社会权力的运行方式,撩开了权力的神秘面纱,使得专制制度下的个人有了把握自己命运的可能,当统治者以违犯自己宣布的法律的方式施行暴政时,人民有了反抗的权利.

总之,在由精确的语言和严谨的逻辑思维建构的成文法的公布活动及其论争过程中,法治的观念逐渐普及并深人人心,“法治”精神得以张扬,思想领域的斗争逐步引向法律实践,从而加速了体现“事断于法”原则的封建法律制度取代以法律秘密主义为特征的奴隶制法律制度的历史进程.而且对促进封建生产关系的发展,推动世界各国的社会变革,促进封建主义政权的最终建立和巩固,也具有重要意义.

三、规范的表达:法典化运动中的语言

大陆法系的法典法传统是罗马法传统与近 性传统相结合的产物.理性主义与罗马法传统的结盟,促成了近代国家的法典编纂.理性主义者认为:“仅有理性的力量,人们能够发现一个理想的法律体系.因此很自然,他们都力图系统地规划出各种各样的规则和原则,并将它们全部纳入一部法典之中.因此,在18世纪中叶,便开始了一场立法运动……立法运动最大的成就之一是1804年的《拿破仑法典》……”在近代欧洲的法典化运动中,除了理性主义思潮的影响之外,语言对法律的贡献同样功不可没.“法律作为人类的实践理性,最恰当的表达方式就是文字.”[18]因此,我们甚至可以说,正是通过文字语言的媒介,法典化运动才得以成功,立法者才得以在法律中彰显自己的理性.

近 性主义者十分热衷于数学.这对19世纪欧洲大陆法典化运动中的语言形式与风格产生了很大的影响.“几何

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学的那种不与具体事物相联系,而凭自身逻辑运行的特点,使倡导理性主义的立法者有了将法律化作几何定理的愿望”,从《法国民法典》定义繁多、条理分明、逻辑严密的行文方式中,都可以看到运用几何学方法的痕迹.只不过,几何学的要素是线条、符号和数学公式,而法典中的要素是以文字形式存在的概念、原则和规范.法国的法典编纂者的观念,准确地反映了法国革命的思想.革命的目标之一是使法律专家丧失作用,把自由、财产、生命等自然权利还给个人.而“实现这个目标的方法之一,就是用清楚、明确、直截了当的方式表述法律,以使公民无需求教律师和法院就能读懂法律,知悉他们的权利和义务”.《拿破仑法典》的语言虽说在一定程度上牺牲了法律的准确性和可操作性,但其简单明了、文字优雅的风格堪与文学作品相媲美.法典中的语言以其细如毫丝的精确令诗人司汤达奉为楷模.据说,司汤达每天早上工作前要读几段《拿破仑法典》,“以找找风格”( pour prendre le ton).至于巩固了《法国民法典》所确立的法典法传统,并在制度与技术、原则与思想、形式与内容上达到了新的时代高度的《德国民法典》更是以其概念的细密精致、用语的严格准确、行文富有逻辑性而著称.因为法典编纂最主要的目的是要为法官的司法活动设定依据和界限,并促进法律的普及和公开,以法律这种理性形式治理国家,防止君主或政府滥用职权和任意肆虐,其语言形式难免晦涩难懂.“这部法典不是要用之于普通公民,而是要用之于法律专家,它有意识地放弃了通俗易懂性和民众教育的作用,却处处以一种抽象概念的语言取代具体清楚的逐件逐节规定,而这类语言不仅对于门外汉甚至于常常对外国的法学家也都必定不可理解”.人们虽然需要忍受那令人望而生畏的官犊文体,却又不能不赞叹它确是“优良的法律计算机……不寻常的精巧的金缕玉衣……或许任何时候都是具有最精确、最富有法律逻辑语言的司法”.

从形式上讲,语言是法律的载体,是法律的建筑材料,就形式意义而言,语言是法律的生命,法律中的语言以及法律中所采用的文体是一种不同于文学作品以及法律论文的特殊语言和文体形式,它忌讳情感色彩而讲求严谨、求实、明确、易懂.成文法典中的理想法律模式在其建构过程中,作为形式要件之一的语言遵循共同的标准,具备明确、易懂等特质.然而,法典化实质上就是法律民族化的过程,特定的法律形式总是和特定民族或国家的传统文化相联系的.语言在服务于法典内容的同时,也将一个国家的文化传统和民族精神融入法典之中,于是就有了各具民族特色、风格迥异的法律语言形式.但是,基于对法律语言的客观性、精确性深信不疑,立法者认为无论怎样的语言形式终究都必然是特定民族或国家立法主体的立法意图、目的和它们所要体现的立法政策的有效的反映和规范的表达.

四、理性的反思:“语言学转向”中的法律认知

在理性主义和形而上学等思潮的影响下,理性至上、实体永恒等观点根深蒂固.传统法学理论认为法律语言应当是客观的、准确的、含义唯一的,语言只被视为日常交流工具的客体性范畴.近代欧洲法典化运动前后,人们对法律语言的客观性、精确性深信不疑,因而完全否定法官的法律解释权,要求法官必须做法典语言忠实不二的仆人.传统的法学理论认为,在司法审判过程中,其形式逻辑为“它的大前提是法律规则,小前提是通过审理所确定的事实,结论是同从现行法律制度中引申出来的法律后果一致的东西”,最典型的莫过于韦伯的扔进去事实丢出来判决的自动售货机式的比喻.

20世纪初,哲学的“语言学转向”影响到法学.当理性主义和形而上学的神龛被掀翻之后,语言的客观主义观点受到置疑.语言学转向可以追溯到结构主义语言学奠基人索绪尔,在他看来,凡是语言符号都是由能指和所指组成,前者是语言的物质形式部分,后者指称观念价值部分,语言是一种先于人的存在,因而人不再是意义的主宰,语言的意义是由语言符号之间的差异决定的,“在语言中只有差异,而没有绝对的意义”,两者之间的关系完全是人为随意的约定俗成的、任意的;著名解构主义者德里达也认为,所指和能指之间并没有确定不变的界限,语言的意义是多种多样的,它只能在上下文的关系中显示出特定的、暂时的意义,它无法担保确定的、永恒的、单一的真理,而所谓的真理就只不过是我们心甘情愿地接受语言引诱的产物.在结构主义者如索绪尔、福柯等人的眼里,语言已不再仅仅是一种人类实践客体化的产物,本身就是人类的一种实践模式并对人类的其他实践行为产生决定性的影响.“牛津学派”的核心成员之一的英国法学家哈特在《法学中的定义和理论》、《法的概念》等论著中指出,法律的词语、概念没有确定的一成不变的意义,而是依其被使用的环境、条件和方式,有着多种的意义.只有弄清这些词语、概念被使用的环境和具体条件,方能确定它们的意义.哈特在其著作中经常引用奥斯丁的话,如我们“不是仅仅盯住词,……而是也看到这些词所言及的实际对象.我们正在用对词的加深认识来深化我们对现象的理解.”他指出法学家不应在定义的脊背上建立法学理论,而应致力于分析法律、法学语言在实际生活中是怎样被使用的,强调要把语义分析方法移植到法学中.语言分析是通过分析语言的要素、结构,考察词语、概念的语源、语境和语脉,来确认、选择或给定词语、概念的意义,而不是抽象地、武断地直接给词语、概念下定义.法律中的语言是一种“规范的语言游戏”,将语言学研究方法运用到法学研究中来,这既是法学家们对自身理论研究范式的突破和创新,也是语言学为学术研究提供了重要的智力资源所致.

法学的语言学转向对法学研究范式来说具有革命性的意义,它使人们重新审视和考察语言这一幽灵,语言不再作为一种工具来对待,语言成为一种相对于人的哲学上的后在.西谚有云,在语言的地面上,到处都是不平坦的,到处有陷阱.经由语言来实现法律之治、社会正义,在进行法律思维与表达时就必须有正确使用语言的意识.语言一旦进入法学领域,“语言就是权力的语言、是表达支配力和实施支配力的工具,是对意义控制的追求”.语言对于法律的意义不仅仅是习惯的标记、权利的明示和规范的表达,法律的本体就是语言.既然在走向法治的进程中,正义是人类终极的理想与追求,那么在法治社会的语境中,语言、法律、正义三者最终必然走向“三位一体”.

[ 参考文献 ]

1、语言对法律的规约性分析 张希永 张 磊 摘 要:语言是人类最基本的社交工具,法律是人们最基本的社会行为准则和规范,从这个角度讲,二者都是人类历史上源远流长的社会现象。语言同法律有着密切的联系,主要表现在法律的记

2、英语在法律合同中使用的特点及合同翻译原则 丁建军 (西北政法大学外国语学院 陕西 西安 710122) 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在经济生活中扮演着重要的角色

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