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【学术论文】浅谈论程序优先的哲学基础(论文范文题目)

星级: ★★★★★ 期刊: 《河北法学》作者:柯昌林浏览量:3469 论文级别:优质本章主题:程序和正义原创论文: 5156论文网更新时间:12-24审核稿件编辑:William本文版权归属:www.5156chinese.cn 分享次数:1933 评论次数: 3674

导读:程序和正义方面的论文怎么写。此篇论程序优先的哲学基础优秀范文供大学生们写作这类毕业论文参考阅读,希望文章中某毕业论文致谢范文会对你的论文写作能有帮助。

(攀枝花学院,四川攀枝花617000)摘要:程序优先是程序内涵的应有之义.从辩证法、认识论和价值论的视角,都能发现程序正义对实体正义的超越.因

此,程序优先的理念具有坚实的哲学基础.关键词:程序正义;实体正义;辩证法;认识论;价值论中图分类号:DF01

文献标识码:A

文章编号:1002-3933(2010)01-0135 -03

在探索法律程序价值的征途上,学者们经历了程序的独立价值——程序正义——程序优先的心路历程.所谓程序优先,即程序正义优先于实体正义,指的是对实体正义的追求必须以程序正义为前提,当程序正义与实体正义的要求发生冲突时,应当牺牲实体正义而保全程序正义.程序优先理念的诞生,是对程序价值的认识深化的结果,体现了人类法治文明的进步.近年来,程序优先理论在我国的影响正在逐步增强,但与它应当受到的重视程度和学者们期望的状态还有很大的差距,总体上看程序优先的呼声还有些曲高和寡,程序优先的意识在社会公众的心目中还处于启蒙状态.本文拟从哲学的高度对程序优先的合理性进行探析,期待能对程序优先的呐喊予以法哲学的支持.

一、在哲学层面上,程序优先是程序内涵的应有之义

我们经常使用的范畴,却往往对其含义缺乏深入思考,“程序”便是其中之一.学者们根据自己的理解对程序的含义作出了种种解释,迄今为止却没有一个公认的对“程序”的界定.陈桂明教授认为:程序是“人们对某种行为经过多次重复对其规律的认识和确立” .吕世伦教授指出:程序是“一种决定过程”

.关保英教授将程序的内涵阐释为:“首先,程序代表某种规程和法式,这个意义上的程序反映了若干事物的联系,而这些联系是从静态意义上考察的;其次,程序代表一个行为

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过程,即某个主体的行为系列,有时是若干主体的动态联系;再次,程序存在于一定的系统之下,该系统可以是一个自然系统,也可以是一个人为设计的系统” .

从法律的视角来看,美国法学家伯尔曼在论及西方的法律传统时指出:法律不是作为一个规则体,而是作为一个过程和一种事业;在这个过程和事业中,规则只有在制度、程序、价值和思想方式的具体关系中才具有意义 .卢曼把法律程序作为一种行为系统来看待,他认为:所谓程序,就是为了法律性决定的选择而预备的相互行为系统 .季卫东教授的《法律程序的意义》一文给法律程序所下的定义:程序,从法学的角度看,主要体现为按照一定的顺序、方式和步骤来作出法律决定的过程①.肖凤城先生则认为“程序就是法,法就是程序 .

应该说,学者们的解释,能否作为程序这一范畴的定义尚需斟酌,但都从不同的角度和层次揭示了程序的含义.综合学者们对于程序内涵的理解,笔者认为:程序是具有逻辑起点和终点的一个动态过程,在这个过程中,参与程序的各要素构成一个行为互动的系统,这些互动的行为共同催生某种结果.即程序的本质属性是过程性,在罗尔斯的笔下,程序和过程具有等同的含义 .然而正是这个被中国人漠视了数千年的“过程”对事物具有非凡的决定意义.因为从辩证法的角度出发,任何事物都是作为过程而存在的,都有一个产生、发展和消亡的客观过程;从认识论的角度来看,要认识某一事物,就必须认识该事物产生、发展、消亡的客观过程,也只有达到这一高度,才算是真正认识了该事物.因而程序在广义上不仅说明了世界静态的整体,也说明了世界动态的发展,也就是说程序既是世界观,又是方法论;既是本体,又是通向本体的途径.所以我们在追求任何结果时,都必须意识到该结果的产生必然历经某种程序,而不是肆意和专横的结果,程序既是事物形成的本源,又是事物的存在方式.理解这一层含义对我们树立程序优先的理念具有非常重要的意义,在中国人传统的法制观中程序意识缺失,与我们对程序内涵的理解不充分紧密关联.

二、辩证法诠释了程序正义对实体正义的超越

由于程序优先是一种价值取向,它反映了人们对于程序正义与实体正义之间价值关系的态度,要论证程序优先,就必须从程序正义与实体正义的辩证关系的视角出发阐明这种态度的合理性.

主张实体优先的人(我们通常称之为程序工具论者)在谈及理论基础时,往往将程序正义视为实现实体正义的手段或工具,根据辩证唯物主义手段从属于目的的一般原理,将程序正义视为实体正义的依附.殊不知这样的观点本身有违辩证法,存在机械性和片面性的嫌疑.

首先,程序法和实体法之间绝不仅仅只是手段与目的的关系.从程序法具有保证实体权利义务实现这一功能看,程序法与实体法之间的确存在手段与目的的关系,但这种关系并非二者之间唯一的、本质

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的关系. 辩证法告诉我们,事物之间的联系从来都不是单一的,从不同的角度、层次去观察,就会看到不同的联系.我们对法律进行分类的最重要的依据是法律的调整对象和调整方式,从分类学的角度看,实体法和程序法是对人们在不同社会关系中的权利义务进行配置的法律,二者在本质上是同一的,差别仅仅在于调整的对象和调整方法.

其次,即便在手段与目的关系层面上考察,也不能得出程序正义依附于实体正义的结论.关于目的与手段之间的关系,列宁有一段十分精辟的论述:目的是有限的,所以它就具有某种有限的内容;这样一来它就不是某种绝对的东西或某种自身无条件地整理的东西;可是手段是外在的推理中介,推理是目的的实现,因此在手段中出现着它内部的合理东西本身,这个合理的东西把自己保存在这个外在的他物中,并且正是通过外在性而保存自己.因此,手段是比外在的合目的性的有限目的更高的东西 .在列宁看来,任何目的所包涵的内容都是有限的,目的实现所能提供给人们的也只是有限的和暂时的满足,这种满足随着时间的过去,终究会被人们所遗忘,其价值也是有限的,是将被扬弃的环节.但手段作为目的实现的方式,不会随目的的实现而失去意义,而是被保存下来,并且反复地、不断地实现着人们的目的.所以,它把目的中“合理的东西”或“目的本身”无限地保存在了自己的身上,从而使自身超越了目的,成为高于任何“有限目的”的目的.比如说读书,我们每一次读书所获得的知识成果总是有限的、短暂易逝的,但读书作为获取知识的手段是永恒存在的,人类在反复的读书过程中,可以获得无限丰富的知识成果,因而读书本身就意味着无限的知识.程序正义与实体正义的关系也是如此,任何具体的实体正义都是有限的,它的实现所带给人们的满足也必然是有限的和暂时的,随着实现过程的结束而被扬弃.但程序作为实现实体正义必不可少的手段则是被保存下来,在长期的适用过程中反复地实现着实体正义,因而程序正义本身也就包含着无限的实体正义,人们对有限实体正义的追求也就转化为对无限实体正义,即程序正义的追求.

程序工具论者还有一种观点:法律程序属于形式范畴,与实体法是形式和内容的关系.在论述这一观点时,程序工具论者常常引用马克思在论述德国莱茵省议会关于盗窃林木法的论辩时的经典论断作为论据.马克思说:“……审判程序和法二者之间的联系如此密切,就像植物的外形和植物的联系,动物的外形和血肉的联系一样.审判程序和法律应该具有同样的精神,因为审判程序是法律的生

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命形式,因而也是法律的内部生命的表现.” 有人由此认为法律实体和法律程序或实体法和程序法之间是内容和形式的关系,并进而得出法律程序对法律实体或程序法对实体法具有依附性的结论.笔者以为,形成这种结论的原因是对马克思这一论断的断章取义和对内容和形式之间辨证关系的机械性理解.

首先,这里的表述非常明确,马克思是在论述审判程序和法的关系,进而揭示法律程序之于法律的重要意义,而非审判程序仅仅之于实体法律的意义.如果将马克思在这里关于“审判程序”的指称视为“法律程序”,而将关于“法律”的指称理解为“法律实体”,因而从马克思这句话中推导出法律实体和法律程序之间内容决定形式的关系,这样的理解是没有任何根据的.

其次,让我们对马克思这段话进行完整的剖析.马克思将审判程序和法二者之间描述为“动物的外形和血肉的联系”,可以推知审判程序即法的外在表现.描述为“植物的外形和植物的联系”时,从语义学的角度分析,这里的“植物”可以理解为植物门这一家族所有成员的总称,是一个抽象的表示“类”的概念,相当于法学领域“法”的概念;而“植物的外形”则是这一家族每一成员具体的形态,即植物的表现形式,那么合乎逻辑的推论便是:审判程序实际上即法的具体表现形式,即马克思说的“程序是法律的生命形式,因而也是法律内部的生命的表现”.从这层意义上来说,肖凤城老师“程序即法,法即程序”的观点倒可以从马克思这段话获得比较充分的理论支持.

最后,对于形式的理解,绝不仅仅是“内容的依附”那么肤浅.在《形而上学》一书中,亚里斯多德认为:一切具体事物都是由形式与质料组成的,形式与质料都属于存在,即本体,而形式比之质料,是更重要的本体、是第一本体.在形成事物的过程中,形式才是唯一的动力.例如大理石雕像,大理石是质料,人像是形式,二者结合是大理石雕像.人像这种形式使大理石这种质料成为确定的东西——大理石雕像.人像的形式,才是大理石雕像的本质,才“是其所是”.人们赞叹维纳斯雕像之美,在于质料的形式,而不在于形式的质料.德国哲学家黑格尔在《小逻辑学》一书中阐明了“形式规定质料,而质料被形式所规定”的原理.他认为形式与质料、形式与内容之间,二者互相依存、互相包容,而归根结蒂,形式则是起“规定”作用的因素.

三、在认识论上,就现实性而言,实体正义只能是相对的

实体正义的相对性,根源于认识的相对性原理.关于认识的相对性,西方哲学从古希腊晚期开始就已经萌生.皮罗声称:我们的感觉和意见都不能告诉我们真理,事物是不可测定和判别的,因此我们对任何一个东西都应该无意见、不介入、不动摇,即“不做任何决定,悬搁判断”.勒内-笛卡尔、大卫·休谟、皮埃尔·贝尔等近代哲学家都对传统的知识进行普遍的怀疑.中国的庄子也认为:确定认知的标准是困难的,甚至是不可能的.因为任何认知都会受到特定条件的限制,受到时空的制约.在特定的条件和时空的制约下,认知只能是相对的.

看到这里,有意识形态观念的人可能要着急了,会对这些观点扣上“相对主义”、“怀疑论”、“不可知论”、“非马克思主义”等帽子.但“扣帽子”的批判方式是没有实质意义的,因为这不是学术的批判方法,,康德说:“至今哲学也没有驳倒怀疑论,这是哲学不可外扬的家丑”.笔者对扣帽子的人还有两点提醒:第一,研究哲学的人如果只相信一种哲学,那是极端荒谬的,每一个哲学体系都有自己的逻辑和思维方式上的科学成分,哲学最大的贡献也在于此.第二、马克思主义哲学也并没有否定认识的相对性,而是认为:在现实性上,认识只能是相对的.

怀疑论者的基本立场是:任何判断都是值得怀疑的.或更极端地说,任何事物都是不可知的.但是怀疑沦者面临一个不可避免的悖论:既然任何判断都是可怀疑的,那也就是说“任何判断都是值得怀疑的”这个命题本身也是可以怀疑而不是确定的.为了克服这个悖论,马克思引入了相对真理与绝对真理的概念.认为真理是相对性与绝对性的统一,是相对真理与绝对真理的统一.即任何真理从其现实性上考察都是相对真理,在无限发展的环节上又是绝对真理.从马克思主义的相对真理与绝对真理的统一实质上可以得出这样的结论:在现实性上,除了“一切真理都是相对真理”这个命题才是绝对真理外,其他的一切真理都是相对真理.这种相对本身是绝对的观点,与笛卡儿的“只有怀疑不可怀疑”的结论其实是异曲同工.

因此,在现实性上,认识的相对性是确定无疑的.而案件的审理、实体正义的判断恰恰是特定时空条件下的一段认识过程,无论耗费多少时间和人力、物力等司法成本,我们所能获得的实体正义都只能是相对的.况且“迟到的正义非正义”,已是当今人类社会的共识.因而,当实体正义与程序正义的价值抉择在个案中发生冲突时,程序正义理应成为当然的优先选择.

四、在价值论上,程序正义是比实体正义更高层次的追求

笔者非常赞同罗尔斯的观点,即把程序正义与实体正义当成是过程的正义与结果的正义来区分.纵观人类社会的发展规律,可以发现程序正义(过程正义)是比实体正义(结果正义)更高层次的价值追求.在未开化的时代,人们首先追求的都是原始的、淳朴的结果正义,只有当社会发展到一定程度,人的思想境界达到一定的高度以后,才会形成过程正义的价值理念,并且人类社会的文明程度越高,程序正义的意识越强.为达目的不择手段会被鄙弃,这是我们在文明社会生活中的常识.

这一点我们可以借助马斯洛的需要层次论来寻求解释.对结果正义的重视和追求是与生存、安全等低层次的需求相联系的;而对过程正义的追求是希望获得尊重、体现自我价值这些高层次需求的体现,这也是人区别于动物的一种本质的特征.在动物那里,目的的实现、愿望的达成就是最高的满足,手段、过程、方式以及活动本身并不重要.但对人来说,是不可能在某一具体需要的满足点上体验到彻底的幸福和快乐的,目的实现所得到的满足往往只是暂时的和有限的,如果这种目的的实现不能成为实现新的目的的起点,或不能为实现新的目的提供条件,这种目的的实现是没有多少真正价值的.所以,人们常常在需要满足后感到厌倦和无聊,在胜利后感到空虚和茫然.如果有人与此相反,意味着他的思想已经走到了尽头,人就如同行尸走肉了.事实上,人的需要不仅在于目的的实现、愿望的达成,更在于实现目的、达成愿望的过程.人类社会愈是发达、文明,人们对结果正义的需求

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愈淡漠,而对过程正义愈加渴望.就象科学社会主义理论表达的意境那样,当我们把劳动作为纯粹的过程来享受的时候,共产主义的美好时光就来到了.

结语

我国有着悠久的“重实体、轻程序”的历史传统,法制建设的重心往往放在强调令行禁止、定纷止争的实体法方面,漠视保障权利、制约权力的程序机制,这和传统的人治理念一脉相承.英国法谚有云:“程序是法治和恣意而治的分水岭”.反思改革开放以来我国的程序立法实践,虽说取得了很大的成就,但民众的程序意识还很淡漠.在程序问题上我们更多地是关注司法程序,而在立法程序、行政程序、选举程序等方面则存在着严重的缺陷和不足,即便就司法程序而言,我们着重强调的也是程序的工具性价值,对程序的目的性价值缺乏应有的重视.

德国法学家卢曼认为,在西方旧的身份共同体关系解体与资本主义新秩序确立这一历史过程中,有两项制度起到了神奇的作用:一个是社会或私法领域的契约,另一个是国家或公法领域的程序.这一论断颇为深刻和精辟.事实上,卢曼所说的“旧的身份共同体关系解体与资本主义新秩序确立的过程”就是资本主义法治的实现过程.法治作为世界各族进步的共同阶梯,它的基本精神具有相通性.我们正在建设社会主义法治国家的路上前行,因此卢曼的论断对于我国的法治建设不无启发意义.在中国这样一个人治观念根深蒂固、缺乏自然法传统的国度中,社会公众最为欠缺的法律意识即为程序意识.当前我国建设和谐社会的法治保障,关键不在法律的实体,而在于程序问题,因而程序优先应当成为我国法治建设的指导理念和牢固基石.

[ 参考文献 ]

1、论程序正义视域下的中国刑辩律师困境( 警官学院,四川 成都 610213)律师职业自产生之初就与正当程序有着紧密联系,正是程序正义赋予了律师职业以内在的价值追求。但现今的中国刑事辩护律师却处境尴尬:他们参与刑事辩护率低

2、程序正义在城市生活中的体现张思思(同济大学法学院,上海 200092) 【摘 要】 “依法治国,建设社会主义法治国家”作为治理国家的基本方略已经载入宪法。在推进社会主义法治建设的过程中,推进城市法治建设尤其具有十分重要

3、实体正义与程序正义的冲突和融合——精神病人同意能力评估模式的 研究 雷志华 [ 摘 要] 精神病人同意能力评估模式包括经验评估和技术评估两大类,经验评估模式的 基础依遇于实体正义,技术评估模式的 意蕴依遇于程序正义。根据近现代 理论,技术评估模式比

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