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【 论文】浅议剖析我国古代“亲亲得相首匿”刑法原则——以当代中国《刑法》窝藏、包庇罪为视角(论文标题)

星级: ★★★★ 期刊: 优秀作者:计文静浏览量:6496 论文级别:优秀本章主题:刑法和原则原创论文: 5156论文网更新时间:10-27审核稿件编辑:Abner本文版权归属:www.5156chinese.cn 分享次数:4861 评论次数: 7650

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【摘要】“亲亲得相首匿”原则是汉朝汉宣帝时期确定的一项刑法适用原则,其后的各朝各代均继承和发展了这一原则,但在我国现代《刑法》中却难觅其踪.随着当代近亲属之间因窝藏、包庇而被严格追究刑事责任的案件越来越受到广泛质疑,作为一项合乎人性的刑法适用原则,“亲亲得相首匿”原则再次被法学专家、立法者所关注.本文以此大背景为契机,讨论“亲亲得相首匿”原则,分析如何完善我国《刑法》中关于窝藏、包庇罪的规定.

【关键词】亲亲; 首匿; 窝藏; 包庇

刑法应当具备公正、谦抑、人道价值,我国古代“亲亲得相首匿”原则体现了刑法的人道价值,因而被我国封建时期各朝各代所继承和发展.“亲亲得相首匿”原则是在儒家思想的指导和封建经济基础下产生和发展起来的,体现了儒家思想中亲亲、尊尊、仁爱等“礼”的精神.但由于其产生和发展的背景是封建社会下的经济、政治体制,而被新中国成立时的立法所否定,在现行《刑法》中难觅踪影.随着我国法治建设进程的不断加快和构建和谐社会的需要,对“亲亲得相首匿”原则的采纳能够促进我国法治建设的发展.鉴于此,笔者对“亲亲得相首匿”加以研究,进而对如何完善我国当代刑法的相关制度提出一些建设性意见.

一、“亲亲得相首匿”原则蕴涵的价值

“亲亲得相首匿”原则自汉代作为刑法原则就显示了其强大的生命力,在以后长达上千年的发展中被历朝历代继承和发展.“亲亲得相首匿”原则的产生和发展并非偶然,笔者认为“亲亲得相首匿”原则重在体现以下几方面价值:

1、刑法的人道主义价值

刑法的人道主义价值,指刑法所的具备体现以人为本

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、合乎人性的属性,即刑法遵循人性的基本需求.我国现行刑法没有对窝藏、包庇罪的犯罪主体和犯罪行为作限缩规定.正如有的学者所说:“试问,有谁能够欣欣然将多年福祸与共的丈夫或妻子的有罪之躯投入牢狱而不受良心的煎熬?又有谁能够将环膝儿女置于刑罚的刀俎之下而乐陶陶?又怎么可以想象一个人将生身父母送入囹圄甚至因此而致父母终结生命后,仍能笑对生活,坦

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然面对亲人、朋友和社会?如果能觅此种人,恐怕他(她)不是超越人性的圣人,就是迷失人性的狂人.”1 违背人性的后果和教训是非常深刻的,文革时期,“深明大义”、“
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大义灭亲”似乎是当时弘扬的价值观,但结果是社会混乱、家庭破裂、夫妻反目、父子相残、兄弟结仇,严重影响了社会的稳定发展.儒家认为“大义灭亲”是曲己丰人,是人格扭曲.刑法是打击犯罪的工具,但刑法的目的不只是打击犯罪,其真正目的是维护社会秩序,造福于民,将打击犯罪与遵循任性兼顾起来才能收获更好的社会效果.

2、保护法律权威不受侵犯的价值

法律的权威不在于保障其实施的手段是否严酷,而在于在它是否得到社会的普遍认同和遵守,权威受到质疑的法律不利于社会的稳定发展.我国当代《刑法》规避了“亲亲得相首匿”原则,是一种制度缺陷,为了强化《刑法》的法律权威,研究“亲亲得相首匿”原则的必要性显而易见,进一步完善《刑法》,融入“亲亲得 相首匿”原则,使我国《刑法》的法律权威得到最大的尊重和发挥.

二、“亲亲得相首匿”原则的价值与我国刑法的效率价值博弈

我国现行《刑法》中没有确定“亲亲得相首匿”原则目的在于追求刑法的效率价值,以依法严厉打击犯罪为追求目标,因而规定任何人都有作证的义务,对窝藏、包庇等罪未做主体限制,近亲属之间窝藏、包庇也要负刑事责任.在我国法制建设迅速发展的当下,刑法的效率价值与人道主义价值之间应当如何作出取舍的问题,或者如何达到既能最大限度的惩罚犯罪又不失人道性和灵活性.通过前面论述可知“亲亲得相首匿”原则的价值内涵,然而在与我国刑法效率价值的博弈中,当代立法者选择了以效率价值为重心,抛弃了“亲亲得相首匿”原则.亚里士多德说,法治的两个要求:一是已经制定的法律得到普遍的服从;二是大家所服从的法律本身就是一部良法.通过我国法律历史可知,我国现行刑法是从1979 年刑法发展而来的,当时社会局势乱,犯罪问题比较突出,当时刑法有这样的规定有其必要性.但到了21 世纪,法治建设是各国普遍推崇的价值选择,我国积极倡导加强社会主义法治建设,在建设社会主义法治国家的政治背景下,刑法也应当与时俱进,“亲亲得相首匿”原则的司法价值能够更好的完善我国现行《刑法》,使其成为真正的良法,更加得到社会的普遍认同和遵守.

三、通过对“亲亲得相首匿”原则的研究分析来如何完善我国刑法中的证人作证、窝藏、包庇罪等制度

通过前面分析可知,“亲亲得相首匿”原则的重要性以及将其尽快纳入我国刑法体系的必要性,以“亲亲得相首匿”原则为切入点完善我国刑法窝藏、包庇罪等制度,把握好“亲亲得相首匿”原则的主体范围和“首匿”的犯罪的范围.

1、从“亲亲”的主体范围分析

有学者2 认为对于亲亲的主体范围是建立在感情基础上的,因此容隐人的范围应该考察容隐人与被容隐人的感情程度,可以参考我国继承法中对法定继承的范围来确定主体范围;有学者3 认为应当把容隐范围扩大到孙子女、外孙子女的范围.笔者认为对于亲亲相隐的主体范围可以考量古代的有关规定以及现代社会关系的发展变化,应该一方面考虑亲属关系,包括民法规定的收养及继父母和继子女之间的关系,另一方面考虑感情关系,比如近姻亲之间可以成为相隐主体.

2、从“首匿”的犯罪的范围分析

我国关于“亲亲得相首匿”原则的学术论文中大多数学者认为首匿的犯罪的范围包括两类:一类是我国刑法17 条规定的未成年人应当负刑事责任的犯罪,即“已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、 、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任.”二类是危害国家安全和公共秩序的犯罪不得相隐.笔者认为应该对以上观点加以修正以更好的适应我国国情.纵观我国的犯罪形态基本上需要相隐的犯罪很多都是该8 种类型的犯罪,如果把该8 种类型的犯罪排除在相隐的范围之外,那么“亲亲得相首匿”原则的效果将大打折扣.因为大多数情况下都是因为亲人犯了杀人、抢劫、 等犯罪而包庇、窝藏,所以笔者认为对于亲亲相隐的范围只需要限定为危害国家安全、国家利益、公共安全、公共利益的犯罪不

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得相隐即可.

3、不应当对亲亲相隐情况定罪而免罚

有学者指出,我们可以借鉴日本刑法规定亲亲相隐定罪而免罚,当然对该学者的意见确实比较有建设性,但笔者认为在我国目前的国情下将亲亲相隐定罪而免罚不符合我国国情,因为我国国民法律素质虽然有所提高,但对于犯罪中的定罪、免责等法律专业问题认识不清,若定性为犯罪,即使免责,也会因为人们的误解而仍然误认为隐匿亲属的行为是犯罪而且会受处罚,并且将亲亲相隐规定为犯罪很容易导致现实中出现司法人员逼取犯罪人亲属口供或证言的情况,所以,我们不应该照搬日本模式将亲亲相隐定罪而不处罚.

[ 参考文献 ]

1、现代罪刑法定原则社会保护机能真义之检讨 王耀忠 (西北政法大学刑事法学院/武汉大学法学院,陕西西安710063) 罪刑法定原则为限制国家司法权的滥用、防止罪刑擅断以保障犯罪嫌疑人、被告人的人权而诞生。但是,孙伟铭、

2、个案公正与刑法基本原则——兼方舟子遇袭案 尹彦品1,曾国真2 (1.河北政法职业学院,河北石家庄050061;2.浙江省苍南县人民检察院,浙江苍南325800) 如何区分随意殴打型的寻衅滋事罪和故意伤害罪是困扰司法实

3、继承与超越:刑法不得已原则之于谦抑原则 梅象华 (云南大学民族研究院,云南昆明650031/重庆工业职业技术学院,重庆401120) 德日刑事法学者提出刑法谦抑原则,认为刑法作为保障法应该谦让于民法与行政法,使国家

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