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【学士论文】浅论我国商业贿赂行政治理模式(论文范文材料)

星级: ★★★★ 期刊: 《学理论·上旬刊》作者:吴恒友浏览量:3146 论文级别:最新本章主题:行政和行政机关原创论文: 5156论文网更新时间:12-15审核稿件编辑:Abbott本文版权归属:www.5156chinese.cn 分享次数:2564 评论次数: 1061

导读:这是一篇关于我国商业贿赂行政治理模式的论文,对正在写行政和行政机关相关论文的毕业生有参考意义。

(中国社会科学院法学所,北京100080)

摘要:针对目前我国治理商业贿赂采取的两种主要的行政执法模式,首先分析专项治理的利弊,然后就完善常态监管提出自己的法律构想.

关键词:商业贿赂;行政治理模式;完善措施。

中图分类号:D925。3 文献标志码:A 文章编号:1002-2589 (2011)28-0103-03

在多年的执法实践中,我国形成了在各级党委政府主导下,以工商部门为主体,多部门齐抓共管的商业贿赂行政治理格局.充分发挥行政执法部门优势,采取有效行政管理措施,标本兼治,对于遏制商业贿赂行为,维护正常社会秩序、经营秩序,具有重要意义.

我国商业贿赂行政执法,主要包括常态监管和专项治理两种方式.常态监管也即日常监管,是行政机关日常管理过程中履行监管职责,保护合法行为,制裁违法行为,以维护正常经济秩序的行政管理措施.常态监管又包括日常管理、案源发现、调查处理等环节.

专项整治是根据一定社会条件下管理重点及难点,按照行政管理要达到的目标所实施的主要针对一类或几类违法行为的执法模式.这种群众运动式的管理方式,直接、有效,在一定时期内能收到较好的管理效果.应当说,针对目前商业贿赂泛滥的态势,专项整治必不可少.

商业贿赂生成的社会背景,决定其治理绝非一个部门可以完成.本文拟结合工商部门行政执法实践,从商业贿赂行政执法的相关环节入手,提出可行性治理方案,以期提高执法的针对性.

一、专项整治监管模式的弊端

专项整治虽然直接有效,现阶段也必不可少,但其粗放型管理带来的弊端不容忽视.

一是容易产生执法的不公.大规模执法,特别是特定条件为完成一定任务而进行的执法,行政指令性强,最易忽视相对人的利益诉求,往往会一哄而上对特定群体造成伤害,且没有相应的救济渠道.还有一点更容易忽视,专项整治一般都是从重处罚甚至加重处罚相对人,也就是说,在特定时期会产生整体性行政处罚畸轻畸重的现象.

二是容易陷入专项管理依赖.经常化的专项整治令人藐视程序,轻视法制,认为依法治理没有效率,行政成本大,回报却很低.只有依靠专项整治这种方式才能解决问题.应当说,这种看法在行政执法人员中占有很大比例.这种现象一方面说明依法行政的进程尚需加快,法治教育应持久不懈;另一方面则说明,自上而下实行的持续多年的专项整治管理方式已经造成极强的副作用并反过来阻碍依法行政的进步.或者说,是行政机关多年来固有的执法理念造成了这种局面.

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重许可审批,不重事后监管;重管理,不重服务;重眼下,不重长远.这种观念在国家层面同样存在.由此观之,中国特色社会主义市场经济建设的进程对党和国家都是一种考验,考验领导人的政治法律智慧,考验执法者依法行政的理念和决心,考验社会大

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众的法律意识和观念,考验中国国情与西方法治思想这一舶来品的融合程度.

三是不利于正常管理秩序的形成及稳定.依法行政需要相对安定的社会环境,需要人们相对稳定的法律意识和观念,以及社会大众对法律的依赖.如果秩序被打乱,人们会无所适从,进而丧失对公权力的信任.目前造成我国经济无序竞争最主要的原因,既因为法律制度本身的缺陷,更因为市场经济发展的不平衡.但我们不能寄希望于社会发展到理性阶段后再追求公平正义,再换取社会真正的和谐.当前利益必须与长远利益相结合,专项整治必须与法的精神相吻合,行政行为必须置于法律监督之下.否则,即是恶法之治.

四是不利于法律权威性的建立.法律权威性的确立,要依赖国民的法律意识和法律修养程度.如果法没有为人民带来 和秩序,没有安定与预期的实现,那么人民对法仅存敬畏和疏远,而不会有法律至上的观念.我国改革开放30 年的成绩之一,是初步建立起有中国特色社会主义法制体系,人民的守法观念有较大提高,依法行政建设迈上新的台阶.但我们不能乐观地讲法的权威性已经确立.纸上的法与现实中运行的法有较大距离.

因此,专项整治模式必须得到有效控制,依法实施.法的安定性要求我们在执法时应当追求法的平稳性和普适性.日常监管作为行政执法常态,优势是较好地保证执法的平稳有序,避免畸轻畸重,有利于形成正常的社会管理秩序.在这一模式下,探索建立科学的执法体制、机制.二、完善日常监管模式的途径

途径一:建立商业贿赂情报信息平台.

目前,行政执法部门一般通过执法巡查与投诉举报两种方式发现案源.前者主要是行政执法人员在日常检查中发现线索,及时立案调查进而作出处理的执法方式.后者是行政机关接到线索后,经初步核实认为可能存在违法行为的,履行相关审批手续立案查处的执法方式.

数据表明,尽管执法部门投入大量人财物力加强日常监管,但由于商业贿赂行为的隐秘性,通过执法巡查主动发现案源的可能性极小,而受害人及行业内部人士的投诉举报是此类案件的最主要线索.并且,不同行业的商业贿赂行为表现差异较大,尽管有其法律上的共有特性.因此,必须适应形势,在已建立的12315 投诉举报平台基础上,成立情报信息平台,搜集投诉举报信息,收集案件信息、经济舆情,综合分析、整合,对行业性违法现象进行总结、预测,确定可能的打击方案、措施.另外, 经侦部门一般设有情报分析平台,有专业人员收集、分析经济领域的违法犯罪信息,工商部门应当与其建立信息共享交流机制,提高执法合力及规范、打击商业贿赂的精准度.

从法律及执法实践层面健全举报制度.一是建立举报违法激励机制.借鉴美国治理贿赂的经验,对举报人给予高额回报.《美国虚假索取法》规定公益私人诉讼人可以得到赔偿金额15%-30%的奖励.在法律没有相应规定的情况下,行政部门可以制定激励措施,鼓励举报,并切实履行相关承诺,取信于民.二是健全举报人保护制度,保证举报人人身及财产安全.

在加大惩处力度前提下,鼓励行为人主动向执法部门交代其违法行为并予以减轻处罚.美国早在20世纪70年代中期,就有400多家公司自动承认非法行贿3亿多元资金[1].而我国迄今尚无一例,说明我国举报违法犯罪行为的立法及应对措施,如对举报者的有效保护、奖励都差强人意.

途径二:在刚性执法过程中,合理运用柔性行政措施.

1。加强事前引导

一是加强法制宣传.法制宣传是各级执法部门肩负的重要职责之一.通过不同的宣传媒介,对一些有影响的商业贿赂案件,及时公开查处、惩治信息,起到警示、教育作用,有助于营造良好的守法氛围.二是加强日常巡查及管理教育.日常监管是执法部门履行职责的重要手段.通过对经营者走访及经济户口检查,了解其是否正常经营,对一般性举报投诉予以指导教育,接受其关于合法经营的咨询,在政策层面释疑解惑.这是保证经营者合法经营,保障市场正常秩序的有力手段.

2。综合运用行政执法措施

《反不正当竞争法》第17 条赋予执法部门下列职权:一是询问权,当事人、利害关系人、证明人赋有如实回答执法部门询问的义务.二是要求提供相关证

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据权.当事人应该按照要求提供与不正当竞争行为有关的材料与资料.三是查询、复印权.四是检查权.对与不正当竞争行为有关的财物予以检查,责令当事人说明其来源及数量.五是采取必要强制措施权.如,暂停销售,听候检查,不得转移、隐匿、销毁财物等措施.六是行政处罚权.可以对相对人处以罚款,有违法所得的,予以没收;构成犯罪的,依法追究刑事责任.

《反不正当竞争法》没有明确进入权,但笔者认为,这是遂行行政执法检查的应有之义,否则无法实施行政监管.另外,没有赋予执法部门查封、扣押权,是一个缺失.相对于商业贿赂治理的严峻形势,在法律中应赋予行政机关更多强制手段,辅之以程序约束.实际执法中,执法部门在调查阶段往往以涉嫌违反其他法律、行政法规名义对当事人采取相关强制措施,如查封、扣押,以弥补现行法律规定之不足,而在案件调查终结阶段运用反不正当竞争法进行处罚.

此外,《反不正当竞争法》规定的处罚幅度已经不足以起到震慑作用.对于医院及实力雄厚的经营者而言,这些罚款只是每笔交易“交给”执法部门的例行费用,目的是逃避监管.因此,除了在法律修改时提高处罚幅度外,执法部门要学会运用多种手段,如,通过公开处罚信息,让公众知悉当事人违法行为,加大其违法失信成本,以达到惩戒相对人的目的.

3.探索柔性行政手段的科学运用

行政指导是行政机关在行政管理过程中,基于国家法律法规的原则和精神,在行政相对人同意或协助下,适时灵活地采取非强制性手段,指导行政相对人自愿采取或不采取某种行为,以实现一定行政目的的行为.

作为非强制性行政方式,行政指导主要包括服务型、协调型、抑制型三种类型.对于商业贿赂的遏制,不能仅仅依靠行政执法,且行政执法也不可能完全遏制商业贿赂的漫延.要寻求治标治本之策,除了大力发展经济,提高全民法律意识外,行政指导也是一个合理的选择.事实上,在治理商业贿赂过程中,可能的行政指导方式都可以适用.

北京市工商局多年来治理商业贿赂的经验表明:作为一种柔性行政措施,行政指导延伸了工商执法的触角和手段,是行政执法的补充.行政指导措施如果运用得当,能够在一定程度上弥补行政执法强制手段的不足, 起到较好的教育疏导作用.

一是加强引导,针对不特定相对人进行宣传教育培训并形成制度.首先是法律法规的宣传教育,明确哪些行为违法,避免在经营中出现违法行为;其次是将可能出现、已经出现的违法现象归纳总结,作为警示材料对社会发布;再次是对新型交易方式加强研究,给予相对人以确定性指导,帮助其合法经营.

二是对商业贿赂泛滥领域加强监控和执法力度.在加大执法巡

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查力度的同时,落实守法宽待,失信严惩;通过与相关行政机关加强信息互联互通,形成监管合力.必要时借鉴国外有效的商业贿赂经验,限制违法者行为能力.如,《联合国反腐败公约》第30 条规定,对犯罪人,除了依法予以刑事制裁外,各缔约国取消犯罪人在本国法律确定的一段期限内担任下列职务的资格:公职;完全国有或者部分国有的企业中的职务.

三是将所有处罚结果对社会公示.这是相对人信用记录的一部分.实践证明,相对人,特别是从事特定行业的相对人,对其自身的信用记录的公示极其重视.许多企业宁肯多缴纳罚款,也不想让行政机关公示其被处罚信息.所以,让社会公众参与评判经营主体信用的做法,在实践中具有极强的可操作性,合理运用会收到很好的整治效果.

途径三:加强基础建设,建立长效监管机制

1。把好市场准入关

经营者的素质决定其经营的质量和前途.因此,把好其准入与退出关非常关键.工商部门作为法定的经营主体登记机关,应当进一步健全经济户口管理制度,在经营者的准入和退出环节上下工夫,通过对企业信用度的掌握以及其从事行业风险度的划分,确定日常监管力度,及时了解和掌握重点行业及企业的经营动向.

2。充分运用信用惩戒措施

结合监管重心的转移和经济形势发展,提高监管理念,探索从更高层次上提高监管效能.目前,信用监管作为一项行政管理措施,通过详细记录经营者的全部经营和管理信息,将其信用记录纳入行政监管过程,并作为行政执法的重要依据,体现失信严惩、守法宽待的原则,受到行政机关的大力推崇.这一管理措施部分来自于北京市工商局的执法管理实践.该局于20 世纪90 年代末针对监管难题,率先建立失信企业及个人“黑名单”,对违法者限定其“入门”资格,在投资、变更等方面予以限制.2001年,将企业身份信息、良好行为信息、预警信息和警示信息作为北京市市场主体(企业)信用信息系统的组成内容,在全国率先建立了市场主体(企业)不良行为警示系统,记录企业的严重违法行为、严重扰乱经济秩序和严重失信行为,限制其登记注册、对外投资能力,并向社会公示.北京市政府于2002 年通过了《北京市行政机关归集和公布企业信用信息管理办法》(市人民政府令[2002]第106 号),以政府令的形式肯定了这一管理模式.其核心是对企业分类监管,充分运用企业信用激励机制、预警机制、惩戒机制、淘汰机制,促进企业依法经营,加大对严重违法行为的打击力度.

目前,这一来自执法一线的成功探索已成为执法部门的主要监管手段.

如,《卫生部关于建立医药购销领域商业贿赂不良记录的规定》(卫政法发(2007)28 号)明确以下内容:经人民法院判决认定构成行贿犯罪的或者因行贿行为被工商部门、财政部门或者食品药品监督管理部门作出行政处罚的药品生产、经营企业,医疗机构在两年内不得以任何名义、任何形式购入其药品、医用设备和医用耗材.该规定对规范行业经营行为起到较好的导向作用.

途径四:资源共享,建立健全部门间联动机制

各部门间的协调配合是治理商业贿赂的有力保证,必须相互借助,共同治理.实践中,一般由各级政府牵头,成立治理商业贿赂办公室,统一协调各部门工作.比如,北京市人民政府由行政监察部门牵头,成立治贿办,成员单位包括 、工商及法院、检察院等机关,定期召开会议交流治理商业贿赂信息,研讨治理方法,必要时对个案会商,提高治理效果.

执法部门间的交流更为频繁.在打击商业贿赂工作中, 和工商部门的合作是经常化的,也是最具效率的.这其中不仅涉及案件的移送,更多的是信息及情报的交流、资源的共享.两个部门都是法定的治理商业贿赂机关,有丰富的情报来源和强大的调研分析专业队伍,更易形成执法合力.类似的合作,应逐步扩展到其他商业贿赂治理部门.

完善行政执法与刑事司法衔接机制,是巩固行政执法成果,有效打击商业贿赂违法行为的重要保障.其内容主要是行政执法机关向 机关、检察机关移送涉嫌犯罪案件的衔接机制.通过案件移送,将违法犯罪分子绳之以法,依法追究其民事、刑事及行政法律责任,可以起到教育、惩戒作用.

途径五:抓住重点,以查处大案要案作为行业整顿手段.

鉴于商业贿赂泛滥的特点,本着规范行业行为,教育与惩戒并重的目的,抓大放小,对行业内发生的大案要案集中整治,重点查处涉案金额大、情节严重、性质恶劣、严重侵害群众利益和破坏市场秩序的案件,并通过对大要案的惩处,达到整顿一个行业的目的.如果面面俱到,不分重点,很难达到治理效果.比如,2010 年下半年,北京市工商局对五个国内著名商业网站的商业贿赂行为依法查处,有效遏制了网站经营中的不正当竞争行为,规范了整个行业经营秩序.

[ 参考文献 ]

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